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律师教你怎样撰写合同必备、主要条款

作者:aysz01 发布:08月15日 阅读:0次

合同条款就是合同内容的存在形式。合同应当具备哪些条款主要应当根据交易的内容和情形而定。合同条款是企业合同利益的源泉和法律保障,如果企业在合同条款上发生失误,其合同利益就无法保障。企业不能指望在合同生效后通过变更合同或者不履行合同规定的义务来救济自己的合同利益,因此对合同条款的监管是企业合同管理工作在缔约阶段的一项重要内容。

根据《合同法》第12条的规定,合同条款一般应当包括当事人名称或者姓名和住所;标的;数量;质量;价款或者报酬;履行期限、地点和方式;违约责任;解决争议的方法等八项内容。根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第1条的规定,当事人对合同是否成立存在争议,人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的,一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。由此可见,当事人、标的和数量是任何合同不可缺少的必备条款,缺少一项就可能致合同不成立,其他则是合同的重要条款,即使缺少一般也不致合同不成立。

一当事人的名称或者姓名和住所

当事人是指在合同上签字或者盖章的自然人、法人或者其他组织,是交易的主体,是合同条款所规定的权利和义务的领受者。任何合同不能没有当事人且必为两个以上。根据我国企业合同实务的习惯,一般在合同的首部载明当事人的名称或姓名、法定代表人或负责人的姓名、企业注册地址、通信地址、传真号码和电话号码等。从企业合同管理的经验说,如果合同对方是合伙企业,最好载明合伙人的姓名和住所;如果合同对方是私营个体企业,最好载明业主的姓名和住所;为追究连带责任提供方便。当事人的名称或姓名是任何合同不可缺少的必备条款。

二标的

标的是指合同所规定的权利义务关系所指的对象,标的可以是物品,可以是权利,也可以是行为。例如,汽车买卖合同的标的就是汽车,股票交易合同的标的就是股权,运输合同的标的就是货物的运输行为。任何合同都不能没有标的,没有标的的合同是不能成立的合同。标的不仅要写明名称,在许多情况下还应当写明规格、型号等。如果一单交易的标的种类较多或规格型号较多,最好列表载明或者在列明主机名称的同时列明辅机名称及包括的范围。在有些情况下还应当载明标的的出处,如德国的某家公司制造或中国的某家企业生产;有时甚至需要载明主机、主要部件或主要材料的出处,以防止合同对方偷梁换柱。对以农、牧、渔业产品为标的的合同,还应当明确标的的产地、产季和品种等。标的是任何合同不可缺少的必备条款。

三数量

数量是指合同标的的数量或规模。质存在于量之中,无论是物品还是权利怎么写合同,或者是行为都具有量的属性。只有标的没有数量的交易是无法进行的交易,而标的的数量就像标的一样,是不能以交易习惯和社会公则进行补救的,所以没有规定标的数量的合同是不成立的合同。也正因如此,《合同法》第61条和第62条规定,如果合同生效后发现当事人、标的和数量以外的其他条款缺失的,当事人可以通过协商的办法解决怎么写合同,协商不成的可以按法律规定处理,却没有规定在合同生效后发现当事人、标的和数量条款缺失的,可以通过协商或按法律规定处理的补救规则。标的的数量完全是当事人的私事,且没有可参照性和可考性,不像价格和质量虽然也是合同的核心条款,但却具有可参照性和可考性,因此没有数量条款的合同是无法救济的合同。当然,当事人是可以通过协商对标的的数量达成一致使合同成立的,但是在此种情形下,合同是自当事人就数量达成一致时方始成立的。数量或者确定数量的方法是任何合同不可缺少的必备条款。

明确数量必须使用计量单位,一份合同包括附件使用的计量单位,无论是标的还是价款都要前后一致。在有些情况下,合同应当规定包装的规格、合理的量差以及对数量的验定地点和方法。对于含有水分和杂质的标的,合同还应当规定允许的范围、验定的地点和方法,以及数量的换算方法或公式。

四质量

质量是指标的物的品质。货物买卖合同的质量条款尤为重要。在货物买卖合同项下,对买方来说验定质量是仅次于收取货物的第二项重要权利,而对卖方来说保证质量则是仅次于交付货物的第二项义务。所以质量条款是货物买卖类合同的基本条款。在一般情况下,如果国家、行业对产品的质量有标准的,当事人在合同中规定的质量标准不得低于国家或行业的标准,但可以高于国家或行业的标准。而且对于某些特殊合同来说,其标的物的质量和对质量的验收还依法受到政府行政部门的管辖,比如,涉及安全的公共建筑、特种设备、污水处理工程、食品安全等。合同的质量条款对当事人虽然重要,但是由于质量有国家强制性法规可参照,有交易习惯和交易目的可考,所以质量条款的缺失可不至于使合同不成立。根据《合同法》第61条和第62条的规定,合同成立后发现当事人对质量没有约定或约定不明的,“可以协议补充;不能达成补充协议的,按照合同有关条款或者交易习惯确定”。不能确定的,“按照国家标准、行业标准履行;没有国家标准、行业标准的,按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行”。

在实务中,如果交易双方议定采用国家有关质量标准的,应当在合同中明确颁布该标准的政府部门和标准的代码;如果采用卖方成文质量标准的,应当将卖方标准作为合同的附件加以固定;如果采用双方议定质量标准的,应当在合同中或者以合同附件的方法载明。在有些情况下,合同的标的物品种较多、质量标准不一,最好列表作为合同的附件载明。有时还需要分别规定标的物的主机或主要部件的质量标准,甚至载明所用的主要材质。在质量条款中还应当相应地载明买方对标的物质量的检验权、检验的方法、地点、质量异议的期限和对质量争议的解决方法。质量保证期和保质金都是与标的物质量有关的条款,根据标的物的特性及交易的内容也应当在合同中载明。标的物的质量标准是合同的基本条款。

五价款或者报酬

价款是用货币表示的货物或权利的价格;报酬是指行为的对价。世界上所有合同的标的或者是货物、权利,或者是行为。在买卖类合同中,支付价款是买方的第一义务,是卖方的第一权利。价款或者报酬对交易双方虽重要,但因没有约定或者约定不明却不会影响合同的成立。根据《合同法》第61条和第62条的规定,合同成立后发现对价款或者报酬没有约定或约定不明的,“可以协议补充;不能达成补充协议的,按照合同有关条款或者交易习惯确定”。不能确定的,“按照订立合同时履行地的市场价格履行;依法应当执行政府定价或者政府指导价的,按照规定履行”。价款或者报酬是合同的基本条款。

六履行期限、地点和方式

关于履行,凡是双务合同都是相对履行,只不过履行的时间可以有先有后罢了。比如,买卖合同中的卖方需要做交付标的物的履行,买方需要做付款的履行,所以履行不能单单理解为标的物的履行。期限在合同实务中往往与期间混用,两者虽然功能相近,但却有区别。期限是指某一日历时间之前,如2008年3月3日之前,其为期限;期间是指某一日历时间起至另一日历时间止,或者某一事实成就时起至某一日历时间止,或者某一日历时间起至某一事实成就时止,或者某一事实成就时起至另一事实成就时止的一段日期之内,如2008年3月1日起至6月30日止,或者卖方货到买方后10日之内等,均为期间。对期限来说,只要在期限届满前履行皆为正当履行;对期间来说,必须在期间内履行才为正当履行,在期间到来之前或期间终了后履行都不是正当履行。履行地点是指义务方履行义务、权利方接受履行的地方,在货物买卖合同的情况下是指卖方交付货物的地点,在以行为为标的的合同中则指行为的发生地。履行地点不仅直接影响交易双方的成本和费用,比如,在买方交货则由卖方承担运费,在卖方交货则由买方承担运费。履行地点还是确定双方其他附随义务的基础,比如,货物灭失风险在交付前由卖方负责,在交付后由买方负责;买方应当在履行地点对货物的包装、外观、数量等进行检验等。履行方式是指义务人履行义务的方式方法,如代办托运、现金支付等皆为履行方式。

履行期限、地点和方式虽然是合同的基本条款,但是缺失该条款却不致影响合同的生效。根据《合同法》第61条和第62条的规定,合同成立后发现履行地点没有约定或约定的明的,“可以协议补充;不能达成补充协议的,按照合同有关条款或者交易习惯确定”。不能确定的,“履行地点不明确,给付货币的,在接受货币一方所在地履行;交付不动产的,在不动产所在地履行;其他标的,在履行义务一方所在地履行”。“履行期限不明确的,债务人可以随时履行,债权人也可以随时要求履行,但应当给对方必要的准备时间。”“履行方式不明确的,按照有利于实现合同目的的方式履行。”“履行费用的负担不明确的,由履行义务一方负担。”

原文地址:http://www.v8660.cn/archives/717.html